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MANUAL SUSTANTIVOContratación Laboral

CONTRATACIÓN LABORALI.Contrato de Trabajo1. Concepto de contrato de trabajoEl artículo 4º de la Ley de Productividad y Competitividad Laboral (en adelante,LPCL) señala que «en toda prestación personal de servicios remunerados ysubordinados, se presume la existencia de un contrato de trabajo a plazoindeterminado».La particularidad del contrato de trabajo está en que es un contrato normado,esto es, cuyo contenido viene precedido en gran parte por fuentes del derechoexternas: leyes, convenios colectivos, costumbres, etc. Caso típico de lo que sedice es la existencia de la Remuneración Mínima Vital que prohíbe a las partescontractuales (trabajador y empresario) pactar remuneraciones por debajo deun mínimo.Lo dicho, no quiere decir que todos los contratos de trabajo se regulen por lasmismas normas. Junto a los contratos de trabajo regulados por la LPCL,coexisten otros contratos de trabajo regulados por leyes especiales. Porejemplo, artistas intérpretes y ejecutantes en espectáculos públicos (Ley Nº28131), futbolistas profesionales (Ley Nº 26566), trabajadores del hogar (LeyNº 27986), etc.2. Elementos esenciales del contrato de trabajoTodo contrato de trabajo debe presentar los tres elementos esenciales a quehace mención el artículo 4º de la LPCL: prestación personal de servicios, quese realice de forma subordinada y a cambio de una remuneración.A) Prestación personal de serviciosEl servicio prestado en el marco de un contrato de trabajo debe ser brindadopor una persona física. Ello debe leerse en el sentido de que la labor debe serdesempeñada de modo personal y directo por el trabajador, es decir, debe seréste quien preste el servicio sin intermediarios. El único supuesto de ayudaadmitido legalmente (artículo 5º de la LPCL), y que no invalida la condiciónpersonal del servicio, es el del trabajador que es ayudado por familiaresdirectos que dependan de él, siempre que ello sea usual dada la naturaleza delas labores (vg. trabajo agrario).Se entienden excluidos por este requisito, aquellas personas que nocomprometen sus servicios. Esto es, aquellos que comprometen resultados porejemplo a través de un contrato de obra de naturaleza civil.B) Realizada de forma subordinada

El trabajador ha de prestar el servicio a otro, a un empresario, y es éste últimoel que debe asumir el riesgo de la actividad empresarial. El éxito o fracasoeconómico de la empresa, no enerva al empresario de sus obligacioneslaborales. Así, cumplida la prestación del trabajador, el salario se encuentragarantizado, sea cual fuere el resultado de la actividad dirigida por elempresario. Además, el trabajador ha de estar sometido al poder de direccióndel empresario, lo que quiere decir que éste organizará y fiscalizará laprestación del primero e incluso podrá sancionarlo cuando detecte unincumplimiento de sus disposiciones. Hay que tener en cuenta que ladependencia relevante para el derecho laboral es la jurídica (poder organizar,fiscalizar y sancionar), mas no la dependencia técnica o de recursoseconómicos. De este modo, el empresario ejerce su poder directivo cuandoprograma las fechas y horarios en que se cumplirá la labor, el lugar deejecución del servicio, dispone las funciones concretas a realizar por eltrabajador, supervisa el cumplimiento de sus órdenes, impone una suspensióno despide a un trabajador, etc., muy al margen de la autonomía técnica o deacción, con que cuenta el trabajador en el desarrollo de sus labores, o muy almargen de que el trabajador necesite económicamente trabajar o no.En consecuencia, quedan excluidas las prestaciones de servicios que serealizan en forma independiente o autónoma. Por ejemplo, mediante el contratode locación de servicios, un transportista con su vehículo propio puede ayudara distribuir sus mercancías a distintas empresas.C) A cambio de una remuneraciónLa actividad laboral, además de otros fines espirituales y culturales quetambién puede revestir, debe perseguir claramente un fin económico oproductivo. Desde el momento que se emprende la labor, el trabajador deja derealizar su servicio desde una lógica lúdica, recreativa o de mero ocio, y lo hacecon el fin de obtener una ventaja patrimonial. El pago en dinero o en especieque el empresario realiza, se lo hace en retribución a su prestación deservicios. Por ello, una persona no encaja dentro del ámbito de aplicación de laLPCL, si el servicio tiene sólo fines no productivos (benéficos, por ejemplo) o siel empresario sólo compensa ciertos gastos (como ocurre por ejemplo, en laentrega de vestimenta apropiada para el cumplimiento de la labor, pago demovilidad y en general todo monto que no constituya beneficio ni ventajapatrimonial para el trabajador).3. Presupuestos de validez del contrato de trabajoTodo acto jurídico, incluido todo contrato, y por ende el de trabajo, condicionasu validez a ciertos requisitos legales. Dicho de otra forma, el contrato detrabajo sólo vale cuando reúna los requisitos prescritos por la ley. Ahora bien,como quiera que la legislación laboral peruana no regula los requisitos devalidez del contrato de trabajo, por fuerza debemos remitirnos a la regulacióncivil del acto jurídico en general. Concretamente, a los artículos 140º y 219º delCódigo Civil peruano.

El artículo 140º señala que el acto jurídico para ser válido requiere, entre otrosrequisitos: 1) agente capaz, 2) objeto física y jurídicamente posible y 3) finlícito. Mientras el artículo 219º señala que el acto jurídico es nulo, entre otrasrazones: 1) cuando falta la manifestación de la voluntad del agente, 2) cuandose haya practicado por persona absolutamente incapaz, salvo lo dispuesto enel artículo 1358º del Código Civil, 3) cuando su objeto es física o jurídicamenteimposible o cuando sea indeterminable y 4) cuando su fin sea ilícito. Como sepuede apreciar, para el Código Civil peruano no puede haber contrato detrabajo sin cumplir los requisitos de consentimiento de los contratantes, objetocierto y fin lícito.El incumplimiento de los requisitos de validez exime de cualquierresponsabilidad contractual al trabajador. El contrato no despliega efectosjurídicos1. No obstante ello, el trabajador tiene el derecho de exigir el pago porel trabajo prestado (artículo 23º de la Constitución).4. El contrato de trabajo y las figuras afines de contrataciónUna vez analizados los elementos esenciales del contrato de trabajo(prestación personal remunerada y subordinada), resta diferenciarlo de otrostipos de contratos con los que a menudo se le puede confundir. Es decir, hechoel análisis de lo que el contrato de trabajo es, ahora corresponde estudiar loque no es.El problema de la distinción con figuras contractuales afines se origina en elhecho de que muchos contratos civiles o mercantiles intercambian el pago deuna retribución (normalmente, en dinero) por prestaciones de servicios orealizaciones de obras de manera personal y directa. Además, todos ellos sonejecutados por encargo de un tercero (cliente), lo cual difumina más la fronteracon el contrato de trabajo. En la mayoría de los contratos civiles o mercantiles,por eso, la distinción va a depender de la existencia o no del elemento desubordinación. Al no regular relaciones jurídicas jerárquicas, como en elcontrato de trabajo, los contratos civiles o mercantiles son más del tipo decontratos de colaboración profesional2.Por su parte, la trascendencia de la distinción está en que si se trata de uncontrato laboral la persona involucrada se verá protegida por las leyes1Aun cuando aplicando supletoriamente el Código Civil la consecuencia sea siempre la nulidad total delacto jurídico (artículos 140 y 219 CC), el ordenamiento laboral debería contar con normas específicas quematicen estos efectos absolutos. Por ejemplo, debería pensarse en la posibilidad de establecer reglas denulidad parcial, lo que permitiría declarar nulas sólo una o algunas cláusulas sin afectar la totalidad delacto jurídico. De esta forma, si la cláusula de determinación del lugar de ejecución de la prestación noexiste o es indeterminada, entonces debería declararse nula esa cláusula de lugar y respetarse la vida delcontrato de trabajo en lo que toca a las demás cláusulas. Hay que resaltar que este mecanismo depreferencia de la nulidad parcial sobre la total existe en el artículo 9 del Estatuto de los Trabajadoresespañol.2Para un análisis de las fronteras entre los contratos de actividad civiles y mercantiles y el contrato detrabajo, Vid., CASTRO ARGUELLES, María Antonia, formas alternativas de contratación del trabajo: delos contratos de actividad a la descentralización productiva, Navarra, Aranzadi, 2007, pp. 49 ss.

laborales; mientras, si se trata de un contrato de naturaleza civil o mercantil, lapersona involucrada se verá excluida de la protección laboral.En el Código Civil hay, básicamente, dos contratos de intercambio de servicios:el contrato de locación de servicios y el contrato de obra. Mientras en lalegislación mercantil está el llamado contrato de transporte que nos interesadiferenciar del contrato laboral.Respecto al contrato de locación de servicios, el artículo 1764º del Código Civilseñala que «por la locación de servicios, el locador se obliga, sin estarsubordinado al comitente, a prestarle sus servicios por cierto tiempo o para untrabajo determinado, a cambio de una retribución». Como se ve, al igual que enel contrato de trabajo, en el contrato de locación de servicios lo que se prometeal cliente es una actividad o servicio. Eso sí, la ejecución de la actividad habráde realizarse en régimen de autonomía o independencia, pues, de lo contrario,no habría elemento de distinción con el contrato de trabajo.Este sería el caso de un electricista que es contratado por una empresa paraque solucione con sus propias herramientas y por el plazo de un año losdesperfectos eléctricos que eventualmente se produzcan. Como se ve, elelectricista pone a disposición de la empresa su servicio o actividad, sin estarligado a una jornada fija, sin recibir órdenes de cómo organizar su labor porparte de la empresa, sin ser fiscalizado por un supervisor, etc. Lo mismo sepuede decir de un abogado consultor que es contratado por una municipalidadpara que absuelva consultas desde su oficina. En otras palabras, la existenciade subordinación no es determinante para la calificación del contrato y para ellohabrán de analizarse los hechos concretos del caso.En segundo lugar, respecto al contrato de obra, el artículo 1771º del CódigoCivil señala que «por el contrato de obra el contratista se obliga a hacer unaobra determinada y el comitente a pagarle una retribución». Aquí, si se mirabien, lo que se promete es una obra o un resultado concreto. No se prometeuna actividad, como sucede en el caso de un contrato de trabajo o de uncontrato de locación de servicios. Además, sumada a esta importantediferencia, en el contrato de obra la prestación personal también ha de serautónoma o independiente.Por ejemplo, el encargo a un sastre para que diseñe y confeccione un terno,sería el caso típico de un contrato de obra. El sastre se compromete a realizaruna obra determinada (terno) para su cliente. El sastre en ningún momentopromete su actividad, como el electricista o el abogado consultor, sino que secompromete a realizar una obra o resultado determinado. Por supuesto, ello enlo que respecta a la característica de la autonomía, pues el sastre trabajará consus herramientas, en la jornada que él escoja y sin la supervisión de nadie.Ahora bien, esta relación de autonomía no quiere decir que el cliente no tengafacultades de especificación de la prestación, en la medida que podrá escogerel tipo de tela para el terno o la fecha en que estará terminado, sin embargo,estas facultades no pueden confundirse con el poder de dirección. Por eso,cuestión distinta sería si el cliente lleva al sastre a trabajar a su casa, le entregala tela que necesita, le compra las herramientas necesarias, le impone una

jornada y lo supervisa constantemente. En este último caso, el sastre tendríaun contrato de trabajo y el cliente se convertiría en empleador del mismo.En tercer lugar, el contrato de transporte puede definirse como aquel en virtuddel cual una persona se compromete a cambio de un precio cierto a trasladarde un lugar a otro, a personas o cosas, por encargo de un remitente (cliente).De esta forma, en el contrato de transporte también se promete una actividad oservicio, pero, a diferencia del contrato de trabajo, se ejecuta de formaautónoma o independiente.Ejemplo de ello, es el caso de los distribuidores de productos comerciales convehículo propio o de los porteadores de maletas en lugares turísticos. De estemodo, el dueño de un camión que presta sus servicios de transporte demercancías a un empresario y él mismo organiza el recorrido sin tener que darcuenta a nadie, prestará su servicio de manera autónoma. Del mismo modo,los porteadores del Cuzco, que apoyan a los turistas en su recorrido cargandosus bultos, serán autónomos si contactan directamente con el turista. Por elcontrario, si los porteadores prestan sus servicios a una agencia de viajes, lacual los pone en contacto con el turista y les señala un recorridopredeterminado, entonces existirá una relación laboral entre la agencia deviajes y el porteador.5. Elusión del contrato de trabajo y primacía de la realidadSegún PLA RODRIGUEZ, el principio de primacía de la realidad «significa queen caso de discordancia entre lo que ocurre en la práctica y lo que surge dedocumentos o acuerdos, debe darse preferencia lo primero, es decir, a lo quesucede en el terreno de los hechos». Es decir, no importa lo que digan losdocumentos, sino los hechos.Al respecto la Ley General de Inspección del Trabajo, Ley 28806, reconoce alprincipio de primacía de la realidad como un principio ordenador que rige en elsistema de inspección del trabajo. El artículo 2.2 de la mencionada Ley señalaque «en caso de discordancia, entre los hechos constatados y los hechosreflejado